摘要：隨著“一帶一路”政策的推廣，越來越多的外國企業通過設立外商投資企業的方式進駐中國市場，拓展在中國境內的業務經營。商務部于2018年6月30日發布了《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》，對外商投資企業的設立及變更程序進行了規范及指引。本文將從外商投資企業設立、變更過程中涉及到的工商登記程序、商務委備案程序及銀行賬戶開立、結匯程序所涉及到的實務要點進行梳理與分析。
關鍵詞：外商投資企業 設立及變更 備案程序 風險提示
外國企業擬在中國設立外商投資企業初期，如果對于設立的程序及風險點能夠有一定了解，將更大程度地避免因對相關政策及法律法規不了解而產生的不必要的時間成本及經濟成本的投入。在此，筆者將分享辦理外商投資企業設立及變更的實務經驗，希望對今后大家承辦涉外法律業務有一定幫助。
一、外商投資企業設立及變更工商登記程序
（一）外商投資企業設立工商登記程序
外國企業啟動在中國境內設立外商投資企業的程序，應首先通過擬設立外商投資企業所在地的工商局進行工商登記程序。因各地工商局對于外商投資企業的設立程序所涉及到的表格填寫及辦理時間長度有差異，故建議在啟動設立程序之前，應前往當地工商局全面了解所需填寫的文書類型及模板、時間長度以及需要提交的支撐文件。下面，以筆者所承辦的一個案件為例，列明設立外商投資企業程序中應提交的文件明細，僅供參考：
（二）外商投資企業變更工商登記程序
外商投資企業設立之后，如因相關登記事項需要作出變更，則應針對變更事項作出股東會決議或股東決定，并提供變更之后的章程修正案。此處應注意，針對股東會決議或股東決定以及章程修正案股東應履行的簽章義務，因為外商投資企業的股東為境外的外籍法人股東或自然人，可能需要更多的時間成本，建議企業擬作變更時，應首先與當地工商局確認需要提交的變更事項文件，以節約時間成本。
二、外商投資企業設立備案程序
在完成工商登記程序并領取營業執照之后，該外商投資企業如不涉及國家規定實施準入特別管理措施的，應根據商務部于2018年6月30日發布的《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》進行備案程序，具體備案程序如下：
（一）備案系統
外商投資綜合管理信息系統
（二）備案程序
1.在線提交材料
（1）外商投資企業名稱預先核準材料或外商投資企業營業執照
（2）外商投資企業全體投資者（或外商投資股份有限公司的全體發起人）或其授權代表簽署的《外商投資企業設立備案申報承諾書》
（3）外商投資企業全體投資者（或外商投資股份有限公司董事會）或外商投資企業指定代表或者共同委托代理人的證明，包括授權委托書及被委托人的身份證明
（4）外商投資企業投資者委托他人簽署相關文件的證明，包括授權委托書及被委托人的身份證明（未委托他人簽署相關文件的，無需提供）
（5）投資者的主體資格證明或自然人身份證明
（6）法定代表人的自然人身份證明
（7）外商投資企業最終實際控制人股權架構圖（注意：應提供樹形結構圖）
前述文件原件為外文的，應同時上傳提交中文翻譯件，外商投資企業或其投資者應確保中文翻譯件內容與外文原件內容保持一致。
2.《外商投資企業設立備案申報承諾書》
（1）承諾人應包括外商投資企業全體投資者或外商投資股份有限公司的全體發起人。
（2）備案系統提供了承諾書模板，需提前下載并完成承諾人簽章。
3.備案回執
（1）備案機構取得外商投資企業設立或變更備案信息后，對填報信息形式上的完整性和準確性進行核對，并對申報事項是否屬于備案范圍進行甄別。屬于備案范圍的，備案機構應在3個工作日內完成備案。不屬于備案范圍的，備案機構應在3個工作日內在線通知外商投資企業或其投資者按有關規定辦理，并通知相關部門依法處理。
（2）備案完成后，外商投資企業或其投資者可憑加蓋公章的外商投資企業營業執照（復印件）向備案機構領取《外商投資企業設立備案回執》或《外商投資企業變更備案回執》。
4.變更備案
如外商投資企業設立并備案之后，發生了任何登記事項的變更，企業應在領取變更之后的營業執照后，及時登錄外商投資綜合管理信息系統進行變更備案登記，并領取《外商投資企業變更備案回執》。
三、外商投資企業對外貿易經營者備案
如設立的外商投資企業涉及到從事貨物進出口或技術進出口的對外貿易經營，則應在完成商務委備案程序之后，及時完成對外貿易經營者備案登記，具體程序應按照“商務部業務系統統一平臺”中“對外貿易”版塊的指引進行網上登記操作。下面，以筆者所承辦的一個案件為例，列明對外貿易經營者備案登記應提交的文件明細，僅供參考：
備案通過后，即可領取《對外貿易經營者備案登記表》。
四、銀行開立賬戶
上述企業設立及備案程序完成之后，應及時前往銀行開立賬戶，以便外商投資企業的股東將投資款從境外匯入并結匯后開展在中國境內的業務。此處應注意，外商投資企業在銀行開立外幣資本金賬戶時，一般需向銀行提供《外商投資企業設立備案回執》或者《對外貿易經營者備案登記表》，否則銀行將無法開立外幣資本金賬戶。
外商投資企業的股東以外幣幣種將投資款匯入中國境內開立的賬戶，通過銀行結匯之后，企業可將資金用于正常貿易項下。此處應注意，銀行結匯時，除用于企業日常備用金項下不需要提供合同與發票，其他情況下均應提供符合企業經營范圍的正常交易項下的合同與發票作為支撐材料，以證明企業的合法資金用途。
五、外商投資企業聯合報告的填報
根據《關于開展2019年外商投資企業年度投資經營信息聯合報告的通知》，在我國境內依法設立并登記注冊的外商投資企業，應于2019年4月1日至6月30日期間，登錄“全國外商投資企業年度投資經營信息聯合報告”平臺（http://www.lhnb.gov.cn/），填報2018年度投資經營信息。相關數據信息將在商務、財政、稅務、統計、外匯部門間實現共享。2019年度設立的外商投資企業，自下一年度起填報企業年度投資經營信息。外商投資企業在經營過程中應隨時關注相關政策及法律法規規章等的發布，以及時履行相關義務，滿足合規性要求，為企業在中國境內開展業務創造一個良好的環境。
（作者：鄭鵬 盧露）
