
全國人大法工委發(fā)言人已在2月10日將本次疫情定性為“不可抗力”,成渝雙城住建部門亦陸續(xù)針對(duì)本次疫情的防控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)出臺(tái)了諸多政策文件。在為施工單位提供法律服務(wù)的過程中,筆者了解到,面對(duì)本次疫情所構(gòu)成的不可抗力,許多施工單位就工期順延和索賠仍未完成從定性到定量的跨越。在個(gè)案認(rèn)定上,能否免責(zé)以及能在多大程度上主張免責(zé)以及索賠,仍然困擾著許多施工單位,這些問題也將成為未來爭議的焦點(diǎn)。為更好地指引施工單位做好工期順延和索賠的主張和抗辯,筆者嘗試從實(shí)際操作角度撰寫本文,供各施工單位參考。
一、反思——“非典時(shí)期”不可抗力抗辯失敗的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)
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序 號(hào) |
裁判案例名稱 |
裁判要點(diǎn) |
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1. 未證明“疫情”構(gòu)成不可抗力,不能免責(zé) |
開封市興杰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(簡稱興杰公司)與開封市教育建筑工程公司(簡稱教育公司)建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書【案號(hào):(2010)汴民終字第1073號(hào)】 |
“非典”疫情并不是對(duì)所有合同的履行都有影響,如果不影響合同正常履行,“非典”就不能被視為不可抗力。教育公司對(duì)其主張的三種情形的出現(xiàn),是否造成在建工程必須全面停工、部分停工或不能以正常效率施工的情況,均未提交有效證據(jù)證明。 |
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2. 未履行通知義務(wù),導(dǎo)致不能免責(zé) |
華墾國際貿(mào)易有限公司與山西倫達(dá)肉類工業(yè)有限公司買賣合同糾紛【(2017)晉民終93號(hào)】 |
根據(jù)雙方合同的約定和《合同法》第118條的規(guī)定,因不可抗力不能履行合同的一方應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方,并應(yīng)該在合理期限內(nèi)提供證明。本案中,華墾公司并未舉證證明通知倫達(dá)公司不能履行合同,且“非典”期間并未封鎖交通、限制貨物交易,故對(duì)華墾公司這一上訴理由,本院不予采信。 |
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3. 未在不可抗力影響消除后及時(shí)履約不能免責(zé) |
海南萬康藥業(yè)有限公司與海南中和藥業(yè)股份有限公司買賣合同糾紛【(2005)滬高民二(商)終字第159號(hào)】 |
本院認(rèn)為被上訴人提交的有關(guān)政府機(jī)構(gòu)文件能夠證明被上訴人在2003年“非典”期間根據(jù)政府要求需備足庫存,并且在3月、4月、5月收到了很多國家機(jī)關(guān)提出的供貨要求,實(shí)際上未能滿足包括上訴人在內(nèi)很多客戶的要貨需求。由此,本院認(rèn)為原審法院所認(rèn)定被上訴人在2003年5月未按上訴人要貨數(shù)量供貨系受“非典”事件影響并無不妥……被上訴人應(yīng)該對(duì)其在2003年6月未按上訴人要貨數(shù)量供貨的行為承擔(dān)違約賠償責(zé)任。 |
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4. 未履行不可抗力影響范圍的舉證義務(wù),不能免責(zé) |
大連鵬程假日大沐有限公司與大連正典表業(yè)有限公司房屋租賃合同糾紛再審民事判決書【(2013)遼審二民抗字第14號(hào)】 |
假日大酒店的經(jīng)營范圍包括餐飲、客房等,正典公司承租后,實(shí)際經(jīng)營項(xiàng)目亦包括以上兩部分。……野生動(dòng)物經(jīng)營活動(dòng)的停止,只是對(duì)其餐飲經(jīng)營造成部分影響而不是全部,大連市西崗區(qū)阿六蛇城酒店還可以正常經(jīng)營與野生動(dòng)物無關(guān)的其他中餐……故本案不能據(jù)此認(rèn)定為雙方合同的解除系不可抗力的原因所致 |
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5. 未履行及時(shí)止損義務(wù),就損失擴(kuò)大部分不能免責(zé) |
上海祥龍建筑裝潢工程有限公司與路易里歐生物科技(上海)有限公司建設(shè)工程合同糾紛一案二審民事判決書【(2009)滬一中民二(民)終字第2362號(hào)】 |
從祥龍公司回函看,祥龍公司已明知合同無法繼續(xù)履行,而且祥龍公司編制決算書要求與路易里歐公司進(jìn)行結(jié)算,亦表明施工結(jié)束,雙方盡快結(jié)清工程款。因此,祥龍公司應(yīng)及時(shí)撤回施工人員及機(jī)械設(shè)備,實(shí)無繼續(xù)滯留工地之必要。對(duì)于擴(kuò)大部分的損失,要求由路易里歐公司承擔(dān)有失公允。 |
二、成渝雙城關(guān)于疫情背景下建設(shè)工程防控和復(fù)工申請備案審核的主要規(guī)定
(二)重慶市
三、施工單位工期順延和索賠的權(quán)利邊界和實(shí)操指引
四、結(jié)語
注 釋
① 項(xiàng)目達(dá)到如下條件后,向?qū)俚匦袠I(yè)部門提出復(fù)工申請,合格一家復(fù)工一家。(一)成立項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)的疫情防控機(jī)構(gòu),設(shè)立專人專崗,安排專項(xiàng)資金、調(diào)度防疫物資,全面負(fù)責(zé)本項(xiàng)目防疫工作,對(duì)接屬地行業(yè)主管部門、疾病控制部門,24小時(shí)值守。(二)現(xiàn)場設(shè)置單獨(dú)的隔離觀察宿舍,用于需臨時(shí)隔離觀察的人員集中單間生活居住,隔離觀察措施應(yīng)符合屬地疾病控制部門要求。(三)保障防疫物品充足到位,項(xiàng)目應(yīng)準(zhǔn)備足夠的口罩、測溫計(jì)、消毒液等疾病控制用品(儲(chǔ)備不少于一周用量)。(四)排查開工儲(chǔ)備人員兩周內(nèi)往來史、接觸史,杜絕疫情的輸入性、擴(kuò)散性蔓延。(五)所有工地打圍封閉,嚴(yán)格進(jìn)、出場管理,實(shí)行實(shí)名制考勤。
② 該規(guī)定第一條第二款:“各個(gè)項(xiàng)目要嚴(yán)格按5個(gè)方面要求做好復(fù)工前準(zhǔn)備,達(dá)到要求后向?qū)俚刈〗ㄐ姓鞴懿块T提出復(fù)工申請。企業(yè)提交復(fù)工申請表與排查情況后,屬地住建行政主管部門應(yīng)在2個(gè)工作日內(nèi)對(duì)申報(bào)項(xiàng)目組織核查,核查通過后出具準(zhǔn)予復(fù)工通知,對(duì)核查不合格的要明確整改內(nèi)容,待整改完畢、復(fù)查合格后出具復(fù)工通知。”
③ 《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》第3.4.2條:由于下列因素出現(xiàn),影響合同價(jià)款調(diào)整的,應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān):1.國家法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化……