摘要：2015年8月5日，財政部聯(lián)合銀監(jiān)會下發(fā)《金融資產(chǎn)管理公司開展非金融機構(gòu)不良資產(chǎn)業(yè)務管理辦法》，從此便正式開放了我國金融資產(chǎn)管理公司的非金融不良債權(quán)資管業(yè)務。該辦法的出臺，不僅豐富了資管公司的營收來源，同時也化解了企業(yè)的經(jīng)營風險，解除企業(yè)的融資困境。區(qū)別于傳統(tǒng)的不良債權(quán)，不良非金債的轉(zhuǎn)讓方為非金融機構(gòu)，標的債權(quán)的形成原因比較復雜，且對比金融不良債權(quán)風險更大。本文對不良非金債收購的盡職調(diào)查的主要風險與實操要點進行了簡要分析，以期對律師在從事此類盡調(diào)項目中提供參考。

關鍵詞：不良非金債收購 盡調(diào)風險 盡調(diào)要點

一、不良非金債收購概述

（一）不良非金債的定義

區(qū)別于金融機構(gòu)不良債權(quán)，非金融不良債權(quán)主要指除金融機構(gòu)外的企業(yè)或公司在經(jīng)營過程中產(chǎn)生的未能按期收回或存在無法按期收回風險的債權(quán)。《金融資產(chǎn)管理公司開展非金融機構(gòu)不良資產(chǎn)業(yè)務管理辦法》中對非金融機構(gòu)進行了明確的定義，具體指銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會監(jiān)管的金融機構(gòu)以外的境內(nèi)事業(yè)單位、企業(yè)法人、社會團體或其他組織。

非金債收購具體指資產(chǎn)管理公司針對非金融機構(gòu)收購不良資產(chǎn)，并且按照市場規(guī)則對其進行收購、管理、處置，在此過程中實現(xiàn)資產(chǎn)處置和資金回收。

（二）不良非金債的類型

主要包括債權(quán)人債務人之間以借款、墊資、往來款等形式形成的應收賬款債權(quán)、因供貨或提供服務而形成的應收賬款債權(quán)、因建筑工程形成的工程款債權(quán)等。

（三）AMC收購及處置不良非金債的依據(jù)、規(guī)模及業(yè)務模式

2015年8月5日，財政部聯(lián)合銀監(jiān)會下發(fā)《金融資產(chǎn)管理公司開展非金融機構(gòu)不良資產(chǎn)業(yè)務管理辦法》，允許資產(chǎn)管理公司正式開展非金不良資產(chǎn)業(yè)務。

隨著全國各地或多或少出現(xiàn)局部經(jīng)濟風險，不良非金債收購業(yè)務也呈現(xiàn)了爆發(fā)式的增長，以四大資產(chǎn)管理公司之一的華融為例，根據(jù)該公司每年公布的年報和半年報顯示，自2015年至2019年中，華融非金融類債權(quán)占不良債權(quán)總資產(chǎn)的比例分別是65.1%、74.9%、72.8%、68.1%、70.2%。①

根據(jù)實際操作情況來看，當前資產(chǎn)管理公司主要系通過打折收購重組退出的方式對非金融類不良債權(quán)進行收購處置。具體流程為：確認債權(quán)債務關系后，資管公司通過打折收購不良非金債，并和債務人相關方達成重組意向，針對債務的利率、期限、時間、債務人等要素進行重組，同時增加一些增信措施，并對項目后期的日常運營進行監(jiān)督管理。② 重組到期后，由相關方歸還債務資金，資管公司實現(xiàn)退出。

二、非金債收購的主要風險及盡調(diào)實操要點

（一）交易主體法律狀態(tài)

非金債收購中的交易主體通常包括原債權(quán)人、原債務人、重組后債權(quán)人、重組后債務人、擔保人（包括保證人、抵押人、出質(zhì)人等），由于交易主體的法律狀態(tài)系非金債重組的基礎，收購盡調(diào)中需對交易主體是否存續(xù)、是否破產(chǎn)等進行全面核查。

實踐中，主要結(jié)合現(xiàn)場查看企業(yè)經(jīng)營情況、調(diào)取市場監(jiān)管局保存的企業(yè)檔案資料，查詢?nèi)珖髽I(yè)信用信息網(wǎng)站等方式，對各交易主體的法律狀態(tài)進行法律盡調(diào)核查。

（二）國有企業(yè)作為交易方的情況

在交易方為國有企業(yè)的情形下，收購盡調(diào)中需對債權(quán)轉(zhuǎn)讓是否符合《企業(yè)國有資產(chǎn)法》《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》中關于國有企業(yè)對外轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的相關規(guī)定進行核查，確認債權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需要在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行，是否需要逐級報國家出資企業(yè)審核批準等。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第48條規(guī)定：“企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等資產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓，應當按照企業(yè)內(nèi)部管理制度履行相應決策程序后，在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行。涉及國家出資企業(yè)內(nèi)部或特定行業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉(zhuǎn)讓的，由轉(zhuǎn)讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準。”

（三）重組后債務人及保證人的持續(xù)經(jīng)營能力

由于重組后債務人及保證人的經(jīng)營收入通常系不良非金債的第一順序還款來源，收購盡調(diào)中需對重組后債務人及保證人的持續(xù)經(jīng)營能力進行全面核查。

實踐中，主要結(jié)合審查企業(yè)提供的審計報告及財務資料、主營業(yè)務相關資料，前往相關資產(chǎn)登記部門查詢資產(chǎn)情況，前往現(xiàn)場查看資產(chǎn)情況，查詢?nèi)珖髽I(yè)信用信息網(wǎng)站及地方工商局網(wǎng)站、裁判文書網(wǎng)及執(zhí)行信息公開網(wǎng)等方式，對重組后債務人及保證人的資產(chǎn)負債情況、涉處罰、涉訴及失信情況、主營業(yè)務情況進行法律盡調(diào)核查。

（四）標的債權(quán)的真實性

由于非金債收購中的各個交易主體均系非金融機構(gòu)，信用度普遍不及金融機構(gòu)，且非金債的確權(quán)文件普遍不及金融債規(guī)范、完整，故收購盡調(diào)中對于標的債權(quán)的真實性核查十分重要。

實踐中，存在企業(yè)以其與關聯(lián)企業(yè)之間的資金拆借與往來款作為標的債權(quán)進行轉(zhuǎn)讓，而這些款項產(chǎn)生時，雙方實際上并未簽訂相關協(xié)議，即使存在完整的協(xié)議以及憑證單據(jù)等，但也不能完全消除轉(zhuǎn)讓人與債務人之間惡意串通、隱瞞標的債權(quán)真實情況的風險。因此，在盡調(diào)過程中，不僅要核查標的資產(chǎn)所涉及的付款方及收款方的所有銀行回單、財務憑證原件，以及標的債權(quán)所涉及的所有確權(quán)文件原件，并著重核查所有文件之間是否存在矛盾、沖突的地方，同時還需要求相關方承諾標的債權(quán)真實、合法、有效，無任何法律瑕疵，且承諾放棄標的債權(quán)項下任何已有的及將來可能產(chǎn)生的抗辯權(quán)利。

（五）標的債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性

為避免標的債權(quán)轉(zhuǎn)讓被認定為無效，收購盡調(diào)中需對標的債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性進行全面核查。

《合同法》第79條規(guī)定了債權(quán)轉(zhuǎn)讓的除外情形：“（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。”實踐中，主要通過審查原債權(quán)人、原債務人就標的債權(quán)簽訂的相關文書（包括但不限于借款協(xié)議、補充協(xié)議、關于轉(zhuǎn)讓不良債權(quán)的確認函等），核查是否存在對債權(quán)轉(zhuǎn)讓進行限制的相關約定以及是否存在前述法定不得轉(zhuǎn)讓的情形。

（六）標的債權(quán)系不良債權(quán)

由于資產(chǎn)不良系資管公司進行非金債收購業(yè)務的前提，收購盡調(diào)中需對標的債權(quán)是否系不良債權(quán)進行全面核查。

實踐中，主要通過核查標的債權(quán)所涉及的借款協(xié)議、催收函及回函等進行，以及要求相關方承諾標的債權(quán)已逾期，并納入不良債權(quán)管理。

（七）避免債務人行使抵銷權(quán)

《合同法》第99條規(guī)定：“當事人互負債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的到期債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。”為避免債務人就標的債權(quán)行使抵銷權(quán)，收購盡調(diào)中需核查標的債權(quán)是否存在可抵銷的情形。

由于該項核查涉及財務專業(yè)知識，通常需由財務專業(yè)人員通過查賬、詢證等方式進行進一步核查，法律盡調(diào)中主要注重審查標的債權(quán)轉(zhuǎn)賬回單及憑證顯示的轉(zhuǎn)賬用途（是否存在“還款”等字樣），以及要求相關方承諾標的債權(quán)不存在抵消的可抗辯情形，且承諾放棄標的債權(quán)項下任何已有的及將來可能產(chǎn)生的抗辯權(quán)利。

（八）避免第三人行使抗辯權(quán)

《合同法》第74條規(guī)定：“因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。”不良非金債的轉(zhuǎn)讓通常以一個折扣價格轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司，而轉(zhuǎn)讓方的債權(quán)人可能會以轉(zhuǎn)讓方通過低價折扣轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)而請求法院撤銷。為避免此種情形，需全面核查標的債權(quán)是否為不良，同時也需審查轉(zhuǎn)讓方的到期債務等情況，以提示是否存在第三人主張撤銷的風險。

（九）抵押物狀態(tài)及價值

由于抵押物的處置回款通常系不良非金債最重要的還款來源，收購盡調(diào)中需對抵押物的狀態(tài)及價值進行全面核查。

實踐中，對抵押物價值的核查通常由專業(yè)評估機構(gòu)進行，法律盡調(diào)則主要通過結(jié)合審查企業(yè)提供的資產(chǎn)權(quán)證、審計報告及財務資料，前往相關資產(chǎn)登記部門查詢資產(chǎn)情況，前往現(xiàn)場查看抵押物情況等方式進行，如涉及到在建工程，還需審查在建工程相關證書，取得預售許可證的還需通過網(wǎng)簽系統(tǒng)核查出售情況等。

同時，在建工程的抵押在非金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓中時常出現(xiàn)，雖然擔保法司法解釋中規(guī)定了依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物可以辦理抵押，肯定了在建工程抵押的有效性，但實務中在建工程的抵押存在著諸多風險。例如抵押物的范圍是否包括尚未建造的建筑物；工程竣工驗收后，若未重新辦理抵押登記，之前的在建工程抵押權(quán)是否仍然有效存續(xù)；在建工程是否存在拖欠工程款的風險等問題。因此，在盡調(diào)過程中需了解當?shù)氐怯洐C關對在建工程抵押的具體政策，以及審查在建工程是否存在工程款的拖欠，以防止抵押權(quán)的行使受限。

（十）抵押合法有效

為保證抵押擔保的合法有效，在收購交割前，需對抵押人是否就抵押事宜完成內(nèi)部決策流程進行全面核查。

實踐中，主要結(jié)合審查公司章程中關于對外擔保事宜的決策機構(gòu)及流程，審查抵押人就抵押事宜出具的股東會決議、董事會決議等方式進行。

（十一）訴訟時效

為避免債務人后續(xù)以訴訟時效已過進行抗辯，收購盡調(diào)中需對標的債權(quán)是否已經(jīng)過訴訟時效進行全面核查。

實踐中，主要通過審查標的債權(quán)的借款協(xié)議、催收函及回函等方式進行。

三、結(jié) 語

自2015年非金融不良債權(quán)收購重組業(yè)務正式開放以來，資產(chǎn)管理公司因此拓寬了收購業(yè)務的模式，不斷促進其向商業(yè)化的轉(zhuǎn)型；企業(yè)同時獲得了新的融資渠道，解決了融資難的困境；而律師也開拓了新的業(yè)務，在非金融不良資產(chǎn)處置業(yè)務領域中嶄露頭角。但由于非金融機構(gòu)不良債權(quán)比傳統(tǒng)的金融不良債權(quán)的處置過程中存在更大的風險，因此，律師在盡調(diào)過程中，需要重點關注債權(quán)的真實性、可轉(zhuǎn)讓性以及前述的各類風險點，在提升業(yè)務專業(yè)技巧的同時，也能夠防范不必要的執(zhí)業(yè)風險。

 參考文獻 

① 周紫姣.淺談資產(chǎn)管理公司非金融類不良債權(quán)業(yè)務[J].法治與經(jīng)濟，2020（03）：93-94.

② 吳凡.歐陽鑫.張曉燕.資產(chǎn)公司非金融企業(yè)不良資產(chǎn)業(yè)務研究[J].新金融，2019（11）：46-49.

（作者：凌維  張云梟）