近年來，隨著中國民辦教育產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展，對(duì)國外優(yōu)質(zhì)的教育資源、教育品牌的引進(jìn)已成為教育產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的新亮點(diǎn)。引進(jìn)國外優(yōu)質(zhì)的教育資源和品牌已成為中外合作辦學(xué)的核心，也是帶動(dòng)我國教育改革的方式之一。在國務(wù)院頒布的《中華人民共和國中外合作辦學(xué)條例》也明確了：“國家鼓勵(lì)引進(jìn)外國優(yōu)質(zhì)教育資源的中外合作辦學(xué)”。前教育部部長周濟(jì)在解讀該條例時(shí)也指出：發(fā)展和規(guī)范中外辦學(xué)，核心是引進(jìn)國外優(yōu)質(zhì)的教育資源。

而在對(duì)K12階段國外教育品牌的引入過程中，我們面臨的不僅僅是一些跨文化的挑戰(zhàn)，也面臨著如何接納吸收其品牌下的產(chǎn)品和教學(xué)理念的問題。一方面我們需要保留國外教育優(yōu)勢，同時(shí)還需要使國外教育品牌融入中國的教育體系內(nèi)，進(jìn)而確保中外合作辦學(xué)教育不僅能更好地發(fā)揮其所長，而且不會(huì)使學(xué)生完全脫離中國教育，順利拿到相應(yīng)學(xué)位。也因此，在最新的《民辦教育促進(jìn)法》《民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》《中外合作辦學(xué)條例》及其他的實(shí)施辦法等規(guī)范性文件中，對(duì)民辦教育下的國外教育品牌引進(jìn)都做出了規(guī)定和要求，同時(shí)在具體的行政審批過程中，亦有相應(yīng)的監(jiān)管舉措。

依據(jù)現(xiàn)行有效的規(guī)范性文件，結(jié)合各地審批監(jiān)管要求，筆者認(rèn)為，在中國K12教育體系內(nèi)引入國外教育品牌，有以下幾個(gè)方面的問題需要投資人在確定合作前給予重點(diǎn)關(guān)注，包括：外方知識(shí)產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查問題，設(shè)立學(xué)校時(shí)中外合作下的審批程序以及審批層級(jí)，學(xué)校的核名規(guī)則，對(duì)外籍管理人員的限制性規(guī)定，以及課程引進(jìn)和校本課程設(shè)置監(jiān)管等問題。本文嘗試圍繞以上法律問題，結(jié)合實(shí)務(wù)操作經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)行分析。

根據(jù)外方與中方合作的慣例，在中外雙方完成基礎(chǔ)對(duì)接和考察后，鑒于品牌輸出方和引入方對(duì)彼此的了解不夠深入，通常首先雙方會(huì)先簽訂一個(gè)合作意向協(xié)議或是備忘錄（MOU），以固定雙方的合作意向，并安排達(dá)成正式合作前的關(guān)鍵事宜。基于此MOU，雙方啟動(dòng)初步合作。在前期工作中，深度了解教育品牌持有方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息極為重要，其目的之一是為了防止引入后出現(xiàn)商標(biāo)等侵權(quán)糾紛，同時(shí)亦保證引入的品牌匹配預(yù)期的市場商業(yè)價(jià)值。通常，法律盡職調(diào)查以圍繞知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查為核心的方式進(jìn)行多角度、多方位的獨(dú)立查證，以鎖定該國外教育品牌的真實(shí)性、合法性、可授權(quán)合作的范圍以及商業(yè)性價(jià)值是其最重要的目的之一。但此外，亦還有一些其他重點(diǎn)問題建議在此階段予以關(guān)注并調(diào)查。

不同于一般知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查的是，對(duì)于國外的教育品牌知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查，除了對(duì)境外知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬情況開展調(diào)查外，還需要在中國開展相應(yīng)調(diào)查，不僅在于關(guān)注商標(biāo)在國外注冊使用情況，還需要關(guān)注該商標(biāo)是否在中國已經(jīng)被注冊保護(hù)，以及已經(jīng)被注冊保護(hù)的商標(biāo)的使用領(lǐng)域限制情況如何。因此，相關(guān)工作亦涉及到中國律師和所屬國律師彼此協(xié)作提供法律服務(wù)。

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查中，還需特別注意的是品牌持有方是單一主體還是被多個(gè)主體共同持有，這涉及后續(xù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)使用的授權(quán)協(xié)議的簽署主體問題。同時(shí)，需要提前查證該品牌是否在中國注冊，包括商標(biāo)圖形、文字和其他特殊字符，以及如果未注冊被引入中國教育市場后擬注冊的中文漢語名稱等是否會(huì)存在潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)和阻礙。

當(dāng)做好前期法律風(fēng)險(xiǎn)的論證和識(shí)別，確定引入某一教育品牌后，怎樣獲得符合商業(yè)預(yù)期的知識(shí)產(chǎn)權(quán)授權(quán)，筆者認(rèn)為還需要注意以下內(nèi)容：

首先，我們應(yīng)該關(guān)注到，被引入中國的僅僅是使用國外教育品牌中的商標(biāo)（圖形/名稱），還是基于這種合作包括了品牌下的學(xué)校的運(yùn)營理念、教學(xué)內(nèi)容等相對(duì)深度的合作。

在我們服務(wù)過的案例中，品牌引進(jìn)深度是前期商業(yè)談判的一個(gè)重點(diǎn)。一方面，某些國外品牌僅授權(quán)其商標(biāo)，中方可以在一定協(xié)議授權(quán)和行政審批的范圍內(nèi)使用這些品牌；另一方面某些國外品牌不僅僅授予其商標(biāo)，還會(huì)要求參與學(xué)校的后期運(yùn)營管理，包括學(xué)校管理層的選定、教師的招聘、學(xué)校課程設(shè)計(jì)等。故此，在前期準(zhǔn)備引入國外教育品牌時(shí)，首先需要明確外方對(duì)教育品牌輸出的授權(quán)使用范圍。基于此，建議雙方對(duì)整個(gè)引入項(xiàng)目深度進(jìn)行討論。在可行的情況下，建議中方要求國外教育品牌提供其“知識(shí)產(chǎn)權(quán)包”，并明確其可以授權(quán)中方使用的范圍，對(duì)合作深度的預(yù)期進(jìn)行初步的介紹，并圍繞以上問題進(jìn)行初步談判，以避免后期雙方就此基礎(chǔ)問題產(chǎn)生分歧，既耗費(fèi)時(shí)間成本，又浪費(fèi)機(jī)會(huì)成本。

另一個(gè)角度而言，充分了解合作雙方的商業(yè)目標(biāo)，也是律師準(zhǔn)確制定盡職調(diào)查范圍、深度的必然要求。這決定著對(duì)外方持有品牌相應(yīng)法律權(quán)利開展盡職調(diào)查的具體工作方式、工作范圍、工作期限、交易成本、外國律師團(tuán)隊(duì)的統(tǒng)籌調(diào)度等。

通常而言，感興趣中國市場的國外教育品牌大多源于國外一些運(yùn)行良好、具有一定聲譽(yù)的學(xué)校，這些學(xué)校一般才是商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有方。實(shí)際操作中，這些國外教育品牌機(jī)構(gòu)為了避免其學(xué)校主體成為在中國市場的直接締約主體，往往會(huì)將自己的教育品牌授權(quán)給一個(gè)項(xiàng)目公司，再由此項(xiàng)目公司基于此轉(zhuǎn)授權(quán)給中方。故，在盡職調(diào)查中，除了重點(diǎn)調(diào)查締約方的存續(xù)情況、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬外，還需要對(duì)被外國學(xué)校授權(quán)的項(xiàng)目公司的權(quán)利取得進(jìn)行調(diào)查。在未來的轉(zhuǎn)授權(quán)中，還需要考慮是否需要品牌持有主體參與締約，以此保障締約的授權(quán)效力。值得一提的是，根據(jù)不同國家法律規(guī)定，學(xué)校可能以相對(duì)特別的法律主體方式存續(xù)。如若學(xué)校系品牌的持有人時(shí)，還需特別關(guān)注學(xué)校作為簽約主體的主體資格問題。

在簽約的實(shí)際層面，根據(jù)我所實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，締約時(shí)應(yīng)當(dāng)要求締約主體提供相關(guān)簽署人員的授權(quán)或締約權(quán)利證明文件。具體而言，若締約相對(duì)方簽字人員是董事，應(yīng)當(dāng)提供董事的登記證明和章程，相應(yīng)章程中應(yīng)該載明其董事的締約權(quán)限。若章程中沒有載明，建議要求對(duì)方出具有締約權(quán)限的授權(quán)委托書，且該授權(quán)文件需要得到有權(quán)主體的簽章。

故此，無論簽字方是授權(quán)方還是董事，在最后都應(yīng)當(dāng)回到締約方的簽約效力上。按照涉外合同簽署及糾紛處理的實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，在盡職調(diào)查階段要求境外律師發(fā)表對(duì)締約相對(duì)方的章程和境外法律查明的意見，可以減少或控制未來發(fā)生糾紛時(shí)的成本。締約相對(duì)方為響應(yīng)該項(xiàng)法律查明，進(jìn)而提供的相關(guān)材料，包括成立/存續(xù)/授權(quán)等文件，在經(jīng)過公證認(rèn)證之后，亦可以作為未來處理爭端解決時(shí)當(dāng)事人需要舉示的主體資格的證明文件。

大部分國外品牌在計(jì)劃進(jìn)入中國市場時(shí)，都會(huì)根據(jù)其法律顧問的建議在中國注冊其商標(biāo)。基于商標(biāo)包含的地域性，這是非常必要的。故此，在盡職調(diào)查中除了對(duì)其境外知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬、授權(quán)進(jìn)行調(diào)查外，還需要在中國開展相應(yīng)調(diào)查。某些合作中，亦不排除合作雙方將采取在中國新注冊商標(biāo)的方式，此時(shí)雙方需明確界定中文商標(biāo)的注冊主體、商標(biāo)權(quán)的歸屬、商標(biāo)權(quán)的限制等問題。對(duì)于未來對(duì)民辦學(xué)校衍生產(chǎn)品開發(fā)有合作意向的中方而言，還應(yīng)考慮外方持有的品牌是否在中國擴(kuò)大了商標(biāo)注冊的類別，以期未來產(chǎn)品開發(fā)的使用。

除上述三點(diǎn)外，我們認(rèn)為，國外教育品牌引進(jìn)的前期不僅僅是法律盡職調(diào)查，還涉及到商業(yè)談判重點(diǎn)以及如何提高談判效率、破除溝通障礙等，則不在此累述。

在完成合作初期的事項(xiàng)后，國外教育品牌的持有方和引入方在簽訂了初步合作協(xié)議（MOU），彼此已達(dá)成基本合作意向基礎(chǔ)上，確定正式引入教育品牌時(shí)，雙方通常需要再簽訂正式合作協(xié)議。此正式協(xié)議中，會(huì)對(duì)品牌的具體授權(quán)和使用情況、雙方合作的模式、中外雙方分別在合作中扮演的角色，以及在中國成立的與該品牌使用權(quán)有關(guān)的公司，對(duì)學(xué)校的管理、學(xué)校內(nèi)的人事等所有問題進(jìn)行確認(rèn)和細(xì)化闡釋。

在我國，引入國外教育品牌的民辦學(xué)校設(shè)立以中外合作辦學(xué)為主要方式。而《中外合作辦學(xué)條例》明確規(guī)定在九年義務(wù)教育階段不得舉辦中外合作辦學(xué)。因此，在九年義務(wù)教育階段的中外合作限制性要求對(duì)比幼兒園和高中階段更為嚴(yán)苛，具體到每一類學(xué)校的審批也有不同的要求和限制。

當(dāng)確定引進(jìn)某教育品牌申請?jiān)O(shè)立新學(xué)校時(shí)，設(shè)立審批的程序應(yīng)根據(jù)《民辦學(xué)校分類登記實(shí)施細(xì)則》的要求，對(duì)K12中不同的階段分別向主管部門申請?jiān)O(shè)立。基于九年義務(wù)教育階段的中外合作辦學(xué)被《中外合作辦學(xué)條例》明令禁止，而根據(jù)《中華人民共和國中外合作辦學(xué)條例(2013修訂)》第十二條規(guī)定：“申請?jiān)O(shè)立實(shí)施中等學(xué)歷教育和自學(xué)考試助學(xué)、文化補(bǔ)習(xí)、學(xué)前教育等的中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)，由擬設(shè)立機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府教育行政部門審批。”由此可見，在K12階段的中外合作辦學(xué)中，雖然不能介入九年義務(wù)教育，但是可以深度融入在學(xué)前和高中教育中，其學(xué)校設(shè)立的審批權(quán)在省、自治區(qū)、直轄市的人民政府教育行政部門。

在學(xué)校的名稱方面，根據(jù)不同行政區(qū)域，命名與核名要求有不一樣的標(biāo)準(zhǔn)。例如四川省，根據(jù)2018年最新頒布的《四川省民辦學(xué)校分類登記實(shí)施辦法》第十二條規(guī)定：“使用的外文名稱應(yīng)當(dāng)與核準(zhǔn)登記的中文名稱含義一致。”但是教育審批部門給予的解釋是學(xué)校名稱的注冊不可以使用英文字母、數(shù)字，所以注冊的學(xué)校名稱必須由漢字構(gòu)成，可以將引入的國外教育品牌進(jìn)行翻譯，用譯文漢字再進(jìn)行注冊申請，同時(shí)在外國品牌持有方許可后，可以進(jìn)行中文名稱知識(shí)產(chǎn)權(quán)的申請。所以，在學(xué)校核名的過程中，還需要關(guān)注當(dāng)?shù)氐姆煞ㄒ?guī)政策要求。

當(dāng)國外教育品牌輸入中國時(shí)，品牌持有方往往期許自己的品牌能夠在其管理或監(jiān)管中運(yùn)作，他們希望該品牌可以在中國教育市場繼續(xù)開枝散葉的同時(shí)，不失去其品牌中的核心教學(xué)和管理理念。這也是筆者在相似項(xiàng)目談判中常遇到的外方要求。

當(dāng)完成“籌備設(shè)立”階段，申請“正式設(shè)立”過程中，根據(jù)法律要求，需要提供新設(shè)立的中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)的章程、首屆理事會(huì)、董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)組成人員名單。在實(shí)踐中，作為中外合作辦學(xué)項(xiàng)目，對(duì)于外籍管理人員的設(shè)置和安排，監(jiān)管政策規(guī)定外籍人士不可擔(dān)任在中國成立的學(xué)校的校長或副校長，故外籍管理人士對(duì)管理的介入主要是以在學(xué)校成立的聯(lián)合管理委員會(huì)或者二級(jí)學(xué)院或者項(xiàng)目部并在其中任職的方式實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，在外籍管理人員的人數(shù)上，監(jiān)管政策通常也會(huì)有限制，其管理人員數(shù)量不能大于中國籍管理人員。

國外品牌持有方他們輸入管理模式后，為配合其管理模式，通常要求將他們的教學(xué)模式、課程設(shè)置以及課本一并融入學(xué)校，已達(dá)到完整的系統(tǒng)輸出。但是我國所有學(xué)校在課本的選擇和使用中都有嚴(yán)苛的審批制度，需要通過教育行政部門批準(zhǔn)后才可以在學(xué)校使用。在對(duì)校本課程的審批中，我國教育法律法規(guī)對(duì)其課本的引入有著嚴(yán)格限制，特別是在九年義務(wù)教育階段期間，其課程必須使用中國教育部統(tǒng)一的校本課程以及教學(xué)方式，不可以使用外方課本。而校本課程的審批不僅限于審批學(xué)校所使用的課本，同時(shí)也會(huì)對(duì)使用課本時(shí)的教學(xué)方式做基本要求，所以還需要注意的一點(diǎn)是在九年義務(wù)教育階段，學(xué)校使用教育部統(tǒng)一課本，以全英語授課的方式開展教學(xué)活動(dòng)也是無法通過教育部門的審批。

中外合作辦學(xué)其商業(yè)價(jià)值點(diǎn)之一就是引入國外教育品牌下獨(dú)有創(chuàng)新的教育教學(xué)方式，包括課本課程的設(shè)置。根據(jù)《中外合作辦學(xué)條例實(shí)施辦法》的規(guī)定，中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)和舉辦中外合作辦學(xué)項(xiàng)目的中國教育機(jī)構(gòu)，教育審批部門需要對(duì)學(xué)校開設(shè)的課程和引進(jìn)的教材內(nèi)容進(jìn)行審核，并將課程、教材清單和說明及時(shí)報(bào)審批機(jī)關(guān)備案。但《中外合作辦學(xué)條例實(shí)施辦法》，仍要求按照普通話和規(guī)范漢字作為基本教學(xué)語言文字，所以在九年義務(wù)教育階段外的其他階段，中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)可以使用被引進(jìn)的外國品牌的外國語言文字教學(xué)內(nèi)容設(shè)置課程，但需要滿足審批、備案的要求，以保證國外教育教學(xué)方式的有效融入，促進(jìn)中外課程文化內(nèi)容更好地融合銜接。

綜上幾個(gè)方面的問題剖析，筆者認(rèn)為國家一方面鼓勵(lì)引進(jìn)國外優(yōu)質(zhì)教育資源開展中外合作辦學(xué)，同時(shí)也在加強(qiáng)對(duì)合作辦學(xué)的監(jiān)管。從國外教育品牌的選擇，到學(xué)校設(shè)立、管理團(tuán)隊(duì)的備案、課程和課本的審批等系列的監(jiān)管問題，雖然部分問題發(fā)生在合作前階段，部分問題發(fā)生在后段，但只有全面、充分地熟悉了解這些問題，才能更好地指導(dǎo)民辦學(xué)校投資人與國外教育品牌持有方開展磋商談判，以及正式簽署合作協(xié)議，以確保中外合作辦學(xué)項(xiàng)目順利落地，通過審批，進(jìn)而避免民辦學(xué)校投資人大量時(shí)間成本、人力成本、機(jī)會(huì)成本的浪費(fèi)。

(作者：汪飛 / 廖雨玢）