刑法中，涉及發(fā)票犯罪的罪名包括：偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，非法出售增值稅專用發(fā)票罪，非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪等。公司經(jīng)營中，最為常見的罪名是虛開增值稅專用發(fā)票罪和虛開發(fā)票罪。

刑法第205條規(guī)定，“虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。”

“單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。”

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，具有下列行為之一的，屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”：

1.沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票；

2.有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票；

3.進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。

對于該罪到底是行為犯還是目的犯，一直存在廣泛爭論。對此，2004年11月24日至27日，最高人民法院在蘇州召開了全國部分法院經(jīng)濟犯罪案件審判工作座談會，圍繞該罪的認(rèn)定進行了熱烈討論。一種觀點認(rèn)為，根據(jù)刑法第205條的規(guī)定，并未將行為人具有偷、逃稅目的作為虛開增值稅專用發(fā)票犯罪構(gòu)成的必要要件，只要行為人著手實施犯罪并達到法律要求的程度就是完成了犯罪行為。另一種觀點同意上述觀點的結(jié)論性意見，但同時認(rèn)為，對于確有證據(jù)證實行為人主觀上不具有偷騙稅目的，客觀上也不會造成國家稅款流失的虛開增值稅專用發(fā)票行為，不應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票犯罪論處，構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)以其他犯罪定罪處罰。第三種觀點則認(rèn)為，虛開增值稅專用發(fā)票罪既是行為犯，也是目的犯。盡管刑法第205條并未將其規(guī)定為目的犯，但刑法將其規(guī)定為危害稅收征管罪，具有偷騙稅款的目的應(yīng)當(dāng)是該罪的應(yīng)有之意。

不管是上述討論，還是福建省高級人民法院關(guān)于泉州市松苑錦滌實業(yè)有限公司等偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票一案中的說理，都印證了實踐中下列幾種虛開行為，一般不宜認(rèn)定為虛開增值稅專用發(fā)票犯罪：（1）為虛增營業(yè)額、擴大銷售收入或者制造虛假繁榮，相互對開或環(huán)開增值稅專用發(fā)票的行為；（2）在貨物銷售過程中，一般納稅人為夸大銷售業(yè)績，虛增貨物的銷售環(huán)節(jié)，虛開進項增值稅專用發(fā)票和銷項增值稅專用發(fā)票，但依法繳納增值稅，并未造成國家稅款損失的行為；（3）為夸大企業(yè)經(jīng)濟實力，通過虛開進項增值稅專用發(fā)票虛增企業(yè)的固定資產(chǎn)，但并未利用增值稅專用發(fā)票抵扣稅款，國家稅款亦未受到損失的行為。

2001年1月21日，最高人民法院發(fā)布了《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》。根據(jù)該紀(jì)要的規(guī)定，直接負責(zé)的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負責(zé)人，包括法定代表人。其他直接責(zé)任人員，是在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。應(yīng)當(dāng)注意的是，在單位犯罪中，對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。

2018年8月22日，最高人民法院正式發(fā)布了《關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》，明確規(guī)定，在新的司法解釋頒行前，對虛開增值稅專用發(fā)票刑事案件定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，可以參照“最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋”第3條的執(zhí)行規(guī)定，即虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的，以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第205條規(guī)定的“數(shù)額較大”;虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第205條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。

刑法第205條第1款規(guī)定，“虛開本法第205條規(guī)定以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”

根據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》(國務(wù)院令〔2010〕第587號)第22條的規(guī)定，開具發(fā)票應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性如實開具，并加蓋發(fā)票專用章。下列行為屬于虛開發(fā)票行為：

1.為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。什么是與實際經(jīng)營情況不符？沒有真實交易發(fā)生，卻開具發(fā)票，屬于虛開；有真實交易，但發(fā)票上的銷貨方、購貨方、商品名稱、數(shù)量、單價、金額與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)不一致的，也是虛開。

2.讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。不僅對外開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票屬于虛開發(fā)票，讓他人為自己開具與實際經(jīng)營情況不符的發(fā)票也屬于虛開發(fā)票的行為。

3.介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。亦即介紹人也是該罪的主體之一。

 1. 情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn) 

根據(jù)公安部《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》第61條的規(guī)定：虛開刑法第205條規(guī)定以外的其他發(fā)票，虛開發(fā)票一百份以上或者虛開金額累計在四十萬元以上的；或雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但五年內(nèi)因虛開發(fā)票行為受過行政處罰二次以上，又虛開發(fā)票的；或具有其他情節(jié)嚴(yán)重的情形，應(yīng)予立案追訴。可以認(rèn)為上述三種情形即為情節(jié)嚴(yán)重的條件。

 2. 情節(jié)特別嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn) 

對于情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定，目前并無統(tǒng)一的法定標(biāo)準(zhǔn)，往往是法官根據(jù)案件具體情況，結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟水平、造成的社會影響等諸多因素進行判斷。

 3. 罰金的標(biāo)準(zhǔn) 

對于罰金的數(shù)額，刑法沒有明確規(guī)定。考慮到虛開發(fā)票的行為即使不觸犯刑法，也能構(gòu)成一般的行政違法行為，有專門的法律法規(guī)就處罰進行規(guī)定，因此可參考《發(fā)票管理辦法》的規(guī)定：“違反本辦法第二十二條第二款的規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得;虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款;虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。”

綜上所述，對于那些身陷囹圄的企業(yè)或企業(yè)家而言，并非所有的“虛開”都屬于刑法意義上的“虛開”，根據(jù)案件具體情況把握住關(guān)鍵，或許能爭取到柳暗花明又一村的幸運；對于那些尚在摸索前行的企業(yè)或企業(yè)家而言，在相關(guān)司法解釋出臺前，守法經(jīng)營，不投機取巧，或許才是保護自己的最佳防線。

（作者：曹陽）